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林连枝贪污案
福建省永春县人民法院 吴美红 蔡鸿铭
【案情】
公诉机关福建省永春县人民检察院。
被告人林连枝，男，1956年12月22日出生于福建省永春县，汉族，高中文化，原任永春县外山乡??溪村村委会主任。
1999年永春县外山乡??溪村被永春县政府决定为旧村改造新村建设试点村，??溪村对该村的“瓦辽口”角落进行改造建设。被告人林连枝利用任村委会主任管理“瓦辽口”改造建设的职便，事先私下联系土方承包者方榕文，与其约定以计时、计车的方式承包土方工程。在??溪村村民委员会、村党支部委员会开会时由他提议经研究决定：“瓦辽口”规划区土方工程按土方量每方8元的方式发包。村委员会组织对该土方测量，确定共7839.5立方米，需62716元。后该工程交由方榕文承包施工，完工后被告人林连枝以按计时、计车的方式实际付款29394元给方榕文，指使方榕文按土方量承包方式开具62000元的发票，交由他向??溪村报支62000元，而从中赚取两种承包方式的差价32606元。
被告人林连枝的违法所得32606元用于个人及家庭开支，案发后向检察机关退清全部赃款。
【审判】
永春县人民检察院以被告人林连枝犯贪污罪，于2005年6月29日向永春县人民法院提起公诉。被告人林连枝及其辩护人提出指控犯贪污罪定性不准，??溪村对“瓦辽口”改造是新村建设，属村一级集体事务，非协助政府从事行政管理工作。被告人在履行集体管理事务中，利用职便，骗取了集体财产，构成职务侵占罪。案发后，其认罪态度较好，退清全部赃款，具有悔罪表现，建议从轻处罚，并适用缓刑。
永春县人民法院经公开审理认为，被告人林连枝利用其任村委会主任管理村务的职务便利，在“瓦辽口”改造建设工程中，虚报工程款32606元占为已有，数额较大，其行为构成职务侵占罪。本案中，??溪村对“瓦辽口”角落进行改造建设，该改造建设的土地为村集体所有，从未被政府征用，且改造建设费用自理，该改造建设是村务，非协助人民政府从事行政管理工作，被告人林连枝作为村基层组织人员管理村务过程中的犯罪，不符合贪污罪的罪犯构成，其行为是构成职务侵占罪。公诉机关指控的犯罪事实成立，指控贪污罪的罪名不当，应予纠正。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十四条的规定，于2005年8月24日作出如下判决：
一、被告人林连枝犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年；
二、追缴被告人林连枝的违法所得32606元，退还给永春县外山乡??溪村。
宣判后，被告人没有上诉，检察院也没有提出抗诉，现该案件已生效。
【评析】
本案事实清楚，但在审理中，对被告人行为的定性存有争议：
（一）认为林连枝的行为发生在协助人民政府从事行政管理工作中，其行为构成贪污罪。
理由是：??溪村旧村改造、新村建设项目工作是乡政府的职权而委托给村委会的，实质是??溪村协助政府进行的行政管理工作，有下列有关的书证可证实：
1、永春县委、永春县人民政府的《关于加快旧村改造和新村建设意见》，确定外山乡??溪村为6个县级新村建设试点村之一。
2、永春县外山乡政府的《关于批准外山乡集镇规划的报告》中对外山集镇规划：东至??溪村瓦辽口，西至……的规划方案报县政府审批。
3、外山乡委员会、外山乡政府《关于加快旧村必造和新村建设的实施意见》，确定本年度抓好??溪村县级试点村建设的目标，在措施上，确定乡成立旧村改造、新村建设领导小组，负责做好组织实施，协调指导，督促检查工作。
上述书证证实，村“瓦辽口”改造工程是村委会协助人民政府从事行政管理工作，据2000年4月29日的全国人民代表大会常务委员会《关于＜中华人民共和国刑法＞第九十三条第二款的解释》（以下简称《立法解释》）的规定，村基层组织人员，在从事协助人民政府从事行政管理工作时，属刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”，构成贪污罪的主体。被告人林连枝是此工程管理过程中，多报工程款32606元占为已有，其身份属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”，符合贪污罪的主体要件，其行为构成贪污罪。
（二）认为林连枝的行为发生在村务管理中，构成职务侵占罪。
上述证据中，虽然外山乡政府出具证明证实??溪村“瓦辽口”角落改造建设是乡政府委托??溪村开发实施的，但该证明内容违背法律规定，不具有证据的证明力，不能采用。根据《村民委员会组织法》、《农业法》、《土地管理法》的规定，村民委员会是村民自我管理、自我教育、自我服务的基层群众性自治组织，村民委员会管理本村属于村农民集体所有的土地的承包经营、管理宅基地和其他财产，以及其他村公共事务和公益事业；本案中新村建设应由上一级政府进行规划，但没有改变该土地集体所有性质，仍是村民委员会在依法对本村集体所有土地进行管理，是村务。同时，外山乡政府又出具的书面证明，证实经乡党政联席会研究决定：??溪村旧村改造新村建设由??溪村组织实施，该区改造收入及补偿由??溪村自理；又证实??溪村的土地属农村集体所有，政府并没有进行征用，开发前后均属农民宅基地和杂地。该书证进一步证实上述项目工程非乡政府委托给村委会的，而是村务。
综上所述，??溪村对“瓦辽口”角落进行改造建设，是村务，该村委会主任林连枝管理村务过程中的犯罪，不属于《立法解释》中规定的“国有土地经的经营和管理”等协助政府从事行政管理工作情形，不符合贪污罪的主体要件。林连枝在管理村务的过程中，利用其任村委员主任的职务便利，多报支工程款32606元占为已有，其行为构成职务侵占罪。法院以职务侵占罪对被告人定罪量刑是准确的。
此外，据刑事诉讼法及司法解释的规定，职务侵占罪的侦查权为公安机关，本案由检察院侦查。本案判决被告人构成职务侵占罪，就涉及案件侦查的职能管辖问题及检察院侦查的证据的效力问题。因我国法律采用实用主义，非英美国家采取的“诉因主义”，注重对犯罪的打击，追求结果公正，只要定性准确，法院就可以在检察院起诉罪名之外予以判罚，据最高人民法院《关于执行＜中华人民共和国刑事诉讼法＞若干问题的解释》第一百七十六条第一款第（二）项的规定，“……指控的罪名与人民法院审理认定的罪名不一致的，应当作有罪判决。”所以，该法院认为检察院对本案以贪污罪立案侦查，符合刑事诉讼法及司法解释的规定，检察院作为司法机关依法取得的证据具有证据效力，本案可直接以职务侵占罪作出判决。



课 程 论 文

论文题目：环境法存在何以可能

班 级：2001级5班

姓 名：岳林

学 号：200102020222

课程名称：环境与资源保护法学

任课教师：刘国涛

2004年5月7日


目录
一 环境法存在——实然性要求
（一）环境危害——大自然对人的回应
（二）环境问题的对处方面的困难
二 环境法存在——应然性要求
三 环境法理念——打破传统法的理念模式
（一）思维模式的变革
（二）内容的变革
1.其主体不同于其他法律主体
2.内容权利的变革
四 环境存在可能性的必然性要求
（一）观念的形成
（二）科学技术的过份信仰导致环境法进一步恶化
（三）公共信托机构的设立
（四）人与人、人与自然之间的博弈
（五）可持续发展



环境法存在何以可能
岳林
（山东师范大学政法学院法律系）
摘要：理论是苍白的，分析才是根本。针对生态环境日益恶化，本文就一味追求理论的崇高性，忽视现实的行为进行批判。通过我国古代的传统思想的论述及现在环境资源日益“贫困”。作为大自然的灵秀——人，何去何从，怎样在大自然的沉沦中拯救自然——人类生存的家园迫不及待的需要解决。作为民主契约的社会，法律的存在成为必要。环境法作为一种新兴的法律，其存在的基础和存在的可能性都对现有法律体系进行冲击。面对现有的法律制度中的有关环境法需要解构、重构、建构？成为迫切需要解决的问题。本文的着眼点在于为环境法存在的可能性寻找理由与依据。找出有冲突的语题与问题给读者带去疑问和“似是而非”的答案。
关键词：异态 常态 非主体的主体化 域际 人际 生态主体 社会成本 公共信托 自然的代理人
一 环境法存在——实然性要求
“我们不要过分陶醉于我们人类对自然界的胜利对于每一次这样的胜利，自然界都对我们进行报复，每次胜利在第一线都确实取得了我们预期的结果，但是在第二线和第三线都却有了完全不同的出乎意料的影响，它常常把第一个结果重新消除。” 恩格斯的话正说明了人的认识有限性，就因为人的认识有限性所以导致人类对科学技术的崇拜。也是因为此，世界环境才日益恶劣。导致了人的原有自然权利如生存权，健康权等受到自然的威胁。因而人必须认识和正确的运用自然规律，学会认识人的干涉后果。人类不是没有意识到，而是没有足够的去认识和重视。这是人性的癖好：趋利避害。正如恩格斯说的那样，人因为认识有限性，所以也只能在第一线取得预期效果。因而人有的时候只会看见眼前的利益，而忽视了利益背后潜在的“害”。
（一）环境危害——大自然对人的回应
人与环境的对立统一关系始于人类诞生。环境问题大体上经历了四个阶段
1、环境问题萌芽阶段（工业革命前）
人类在这一过程中，主要是利用环境，而很少有意识的改造环境。主要产生的环境问题是：由于人口的自然增长和盲目的乱采乱捕，滥用资源而造成生活资料缺乏，引起饥荒。随着农业和畜牧业的发展，人类改造环境的作用也明显的表现出来，如加大量砍伐森林，破坏草原，刀耕火种，盲目开荒，往往引起严重的水土流失，兴修水利，不合理灌溉，往往引起土壤的盐渍化，沼泽化，以及某些传染病。此阶段出现的环境问题主要是生态破坏型的。
2、环境发展恶化阶段（工业革命至二十世纪五十年代）
此阶段由于蒸汽机的发明和广泛使用出现的恶化现象，主要表现为：城市和工矿区的工业企业排出大量的废弃物，污染环境，使污染事件不断发生，如1873年12月、1880年1月、1882年2月、1891年2月，英国伦敦多次发生有毒烟雾事件。十九世纪后期，日本足尾铜矿区排出的污水污染了大片农田。工业在生产过程中排出的“三废”，都是生物和人类所不熟悉，难以降解、同化和忍受的。
3、环境问题的第一次高潮（二十世纪50年代至80年代）